Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) - Денис Вавулин

Так, например, сфера регулирования Закона № 224-ФЗ пересекается со сферой регулирования Закона «О защите конкуренции». В пункте 2 ст. 11 Закона «О защите конкуренции» установлен запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах. Таким образом, эта норма фактически запрещает манипулирование на товарном рынке. Нарушение указанного запрета влечет наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ, ст. 14.32 КоАП РФ, а также ст. 178 УК РФ. По смыслу Закона № 224-ФЗ в сферу его регулирования как раз входит недопущение одностороннего воздействия на ценообразование, т. е. манипулирование рынком. Таким образом, включение товара в сферу правового регулирования Закона № 224-ФЗ влечет коллизию правовых норм.

4. В части 3 ст. 1 установлены исключения из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ.

Так, нормы Закона № 224-ФЗ выводят из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ три блока отношений, в том числе:

операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой, проводимые Банком России и иными лицами, действующими от его имени, в целях осуществления единой государственной денежно-кредитной политики, защиты и обеспечения устойчивости рубля;

операции с финансовыми инструментами, осуществляемые Правительством РФ либо уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти, высшими исполнительными органами государственной власти субъектов РФ либо финансовыми органами субъектов РФ в соответствии с законами субъектов РФ, в целях управления государственным долгом;

операции с финансовыми инструментами, осуществляемые исполнительно-распорядительными органами муниципальных образований (местными администрациями) в соответствии с уставами муниципальных образований, в целях управления муниципальным долгом.

Следует отметить, что, по мнению ряда специалистов, выведение из сферы регулирования Закона № 224-ФЗ этих операций нарушает принцип юридического равенства участников гражданского оборота, в результате чего достаточно широкий круг операций, для которых также может быть характерно и неправомерное использование инсайдерской информации, и манипулирование рынком, остается вне сферы действия комментируемого законодательного акта.

5. Из части 4 ст. 1 Закона № 224-ФЗ следует, что требования к порядку использования и защиты инсайдерской информации, относящейся к сведениям, составляющим государственную и налоговую тайну, устанавливаются Законом «О государственной тайне»[10] и НК РФ, а также принятыми в соответствии с ними нормативно-правовыми актами РФ. Этот же массив законодательства РФ определяет и ответственность за нарушение порядка использования и защиты такой информации.

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

В настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:

1) инсайдерская информация – точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг (далее – эмитент), одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее – управляющая компания), одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в пункте 2 статьи 4 настоящего Федерального закона, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации, указанный в статье 3 настоящего Федерального закона;

2) операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами (далее также – операции) – совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений);

3) организатор торговли – фондовая, валютная, товарная биржа, иная организация, которая в соответствии с федеральными законами осуществляет деятельность по организации торговли финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами;

4) предоставление информации – действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

5) распространение информации – действия:

а) направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или на передачу информации неопределенному кругу лиц, в том числе путем ее раскрытия в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

б) связанные с опубликованием информации в средствах массовой информации, в том числе в электронных, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (включая сеть «Интернет»);

в) связанные с распространением информации через электронные, информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть «Интернет»);

6) товары – вещи, за исключением ценных бумаг, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации или в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах.

1. Как следует из названия ст. 2 Закона № 224-ФЗ, в ней определен понятийный аппарат, который применяется для целей комментируемого законодательного акта.

2. Предваряя рассмотрение основных понятий, которые используются в Законе № 224-ФЗ, необходимо отметить, что по общему правилу юридической техники определения понятий (предписания-дефиниции) включаются в законодательные акты в следующих двух случаях:

1) юридический (правовой) термин сформирован с использованием специальных слов – редких либо малоупотребительных иностранных слов, а также переосмысленных общеупотребительных слов;

2) правовое понятие формируется из слов, позволяющих неоднозначно истолковывать его смысл, порождающих разнообразные смысловые ассоциации.

По этим двум основаниям в текст Закона № 224-ФЗ и была включена статья, определяющая его понятийный аппарат. Так, с одной стороны, Закон № 224-ФЗ оперирует понятием «инсайдерская информация», которое заимствовано из иностранной лексики и ранее не было представлено в российском законодательстве, а с другой стороны, в нем используются понятия «организатор торговли» и «товар», которые представлены в гражданском законодательстве.

3. Одним из ключевых терминов, который представлен в п. 1 ст. 2 Закона № 224-ФЗ, является «инсайдерская информация».

Закон № 224-ФЗ впервые дал легитимное определение термину «инсайдерская информация». В его отсутствие к нему с 1995 г. фактически был приравнен термин «служебная информация», режим которой регулировала ст. 139 ГК РФ, утратившая силу с 1 января 1998 г.

Закон «О рынке ценных бумаг» применительно к фондовому рынку в ст. 31 в качестве служебной информации признавал:

любую не являющуюся общедоступной информацию об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах;

информацию, которая ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг.

Именно на это определение опирались суды, когда перед ними вставала необходимость определения инсайдерской информации. В частности, такая позиция имеет место, в Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2009 г. № 18АП-4063/2009 по делу № А07-20018/2008. Схожее понимание имело место и в целом ряде нормативно-правовых актов ФСФР России, например, в п. 6.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н. Да и в юридической литературе существовала точка зрения об отсутствии каких-либо существенных различий между понятием «служебная информация» в понимании Закона «О рынке ценных бумаг» и «инсайдерская информация», определение которой представлено в законодательстве развитых стран мира.

Однако вывод об идентичности служебной и инсайдерской информации авторам комментария к Закону № 224-ФЗ, как и многим другим специалистам, всегда представлялся недостаточно обоснованным.