Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств - Андрей Толкачев

путем продажи акций должником кредитору и зачета встречных требований. Таким образом, кредитор в договоре указывает на оплату акций, но не перечисляет деньги, производя зачет.

Право на акцию как именную ценную бумагу переходит к приобретателю в зависимости от того, кто ведет учет прав – депозитарий или регистратор:

в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра – с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Выбирая акции, следует определять, какого они типа.

Если обыкновенные акции, то для таких акций устанавливаются одинаковые номинал и объем прав. Фиксированный набор прав акционеров – владельцев обыкновенных акций согласно пункту 2 ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах» включает в себя:

возможность участия в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;

право на получение дивидендов;

право на получение части имущества акционерного общества в случае ликвидации общества.

Если привилегированные акции, важно уточнить в уставе акционерного общества и в отчете об их выпуске, какие были заложены в них права.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости или путем установления в уставе порядка определения этих размеров. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

По закону привилегированные акции дают их держателям определенные преимущества перед владельцами обыкновенных акций. Скажем, право преимущественного притязания на долю в прибыли и собственности акционерного общества, гарантия фиксированного дохода (выплачиваемого в случае получения обществом прибыли), особые права при голосовании (несколько голосов, право на участие в принятии определенных решений) и т. д.

В любом случае акционеры – владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества (ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

3. Претензионный порядок урегулирования споров

Стороны вправе определить для себя один из трех вариантов урегулирования споров:

претензионный порядок урегулирования споров. Ситуация: спор в начальной стадии и есть возможность его разрешить без вмешательства третьих лиц и государства;

ведение споров в третейском суде. Ситуация: спор перерос в конфликт, требующий вмешательства третьих лиц;

ведение споров в государственном арбитражном суде. Ситуация: спор нуждается в государственном вмешательстве в своей заключительной фазе.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Первоначально многие предприниматели в договорах не указывают претензионный порядок решения спора и тем самым лишают себя возможности самостоятельного урегулирования спора через претензию. Хотя в коммерческой практике предъявление претензии является обычно первым шагом в разрешении возникающих между контрагентами споров. Решение претензии – это самый оперативный (если в договоре указаны процедура и сроки) и менее затратный путь достижения компромисса. Только после отказа в удовлетворении претензии (либо получения ответа на нее в установленные сроки) предъявляется судебный иск как обращение в судебные органы за защитой нарушенного права или иного охраняемого законом интереса.

Претензия – требование стороны договора:

об устранении недостатков в количестве и качестве поставленного товара;

о возмещении убытков;

об уплате долгов;

об уплате неустойки.

Срок для предъявления претензии исчисляется с того дня, когда фирма узнала или должна была узнать о нарушении своего права.

Внутри фирмы-кредитора соответствующий отдел готовит, при необходимости, письменное заключение на основе документов, подтверждающих факт нарушения имущественных прав и законных интересов. После чего передает работнику юридической службы письменное заключение, надлежащим образом оформленное, копии документов, свидетельствующих о фактах нарушения. Оформление претензий к контрагентам производится на основании письменного заключения и представленных документов.

В претензии должны быть указаны:

полное наименование и реквизиты заявителя претензии и предприятия, которому она направляется;

дата предъявления и номер претензии;

обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия;

доказательства, подтверждающие наличие этих обстоятельств (ссылка на нормативный акт);

требование заявителя;

сумма претензии, ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;

платежные реквизиты заявителя претензии;

перечень документов, прилагаемых к претензии;

Документы, подтверждающие требования заявителя, прилагаются в подлинниках или надлежаще заверенных копиях.

Претензия подписывается руководителем или уполномоченным представителем и направляется адресату заказным письмом или письмом с уведомлением, или вручается под расписку. После отправки претензии квитанция об отправке заказным письмом либо доказательство вручения претензии передаются фирме-отправителю для приобщения к претензионному делу. Претензия должна быть рассмотрена ответчиком в месячный срок со дня ее получения.

О фактическом исполнении претензии ответственное лицо фирмы осуществляет соответствующую запись в журнале учета претензий. Если претензия ответчиком отклонена полностью или частично без надлежащих оснований, оставлена без рассмотрения и срок уже прошел, претензионные материалы с выводом и документами, обосновывающими безосновательность этого отклонения, передаются соответствующими структурными подразделениями для подготовки искового заявления.

При проверке материалов претензий следует уточнить такие обстоятельства:

наличие всех документов, которые подтверждают обоснованность претензии;

соблюдение сроков;

правильность расчетов;

наличие правовых оснований для признания или отклонения претензии.

После первичной правовой оценки претензионные материалы в определенный на предприятии срок передаются юридической службой в соответствующие подразделения для подготовки вывода по сути претензионных требований. Материалы передаются под расписку через канцелярию. Юридическая служба должна в установленный на предприятии срок проверить их и подготовить письменный вывод об обоснованности претензионных требований.

В случае необходимости финансовые структуры проводят сверку расчетов, проверку выполнения обязательств и другие действия, которые обеспечивают урегулирование спора в претензионном порядке.

ВЫВОД

По претензионным материалам юридические и финансовые структуры готовят проект ответа об отклонении или признании (полное или частичное) претензии.

Примерно таков порядок работы с претензиями.

Ответ на претензию должен содержать следующую информацию:

полное наименование и почтовые реквизиты предприятия, дающего ответ на претензию, и предприятия, которому ответ на претензию направляется;

дату и номер ответа;

в случае если претензия признана полностью или частично – признанную сумму, номер и дату платежного поручения на перечисление этой суммы либо срок, способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;

когда претензия отклонена полностью или частично – мотивы отклонения со ссылкой на соответствующие нормативные акты и документы, обосновывающие отклонение претензии;

перечень приложенных к ответу документов и иных доказательств.

Когда претензия отклонена полностью или частично, заявителю должны быть возвращены подлинники документов, полученных с претензией, а также направлены документы, обосновывающие отклонение претензии, если их нет у заявителя претензии.

Ответ на претензию подписывается руководителем предприятия или его представителем и направляется заказным письмом, письмом с уведомлением или вручается под расписку. Результаты рассмотрения вносятся в журнал учета претензий.

Претензионные материалы, полученные предприятием, регистрируются в книге входящей корреспонденции, а те, что отправляются предприятием, – в книге исходящей корреспонденции.