Правовые аспекты предупреждения банкротства туроператора - Анатолий Гурьев

б) реорганизация общества (п.п.2 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

в) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст.79 Закона об акционерных обществах (п.п.16 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

г) в определенных случаях требовать от общества выкупа акций (ст.75 Закона об акционерных обществах);

д) добровольное предложение о приобретении более 30 % акций открытого общества акционером, либо его аффилированным лицам;

е) иметь доступ к документам бухгалтерского учета и отчетности, годовым отчетам, отчетам независимых оценщиков и к иным документам (п.1 ст.91 Закона об акционерных обществах).

Общество с ограниченной ответственностью. Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, а также специальным Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[68] (далее по тексту Закон об обществах). Минимальный размер уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью, по аналогии с непубличными акционерными обществами, составляет десять тыс. рублей.

В отличие от акционерных обществ, у обществ с ограниченной ответственностью нет обязанности создавать резервный фонд, однако они вправе формировать его. В соответствии со ст.30 Закона об обществах общество с ограниченной ответственностью может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества. Автор обращает внимание на то, что Закон об обществах не запрещает самостоятельно определять размер резервного фонда.

Законом об обществах предусмотрены права и обязанности общества, его учредителей и участников, которые могут быть реализованы в рамках принятия мер по предупреждению банкротства.

К обязанностям общества с ограниченной ответственностью, а также учредителей, участников юридического лица можно отнести:

а) оплата долей в уставном капитале общества (деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами) (ст.17 Закона об обществах);

б) по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества, в случае если это предусмотрено уставом общества;

в) не принимать решение о распределении прибыли между участниками общества (п.1 ст.29 Закона об обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

– если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

г) не выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято (п.2 ст.29 Закона об обществах):

– если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

– если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

д) не осуществлять выпуск облигаций до полной оплаты уставного капитала общества (п.2 ст.31 Закона об обществах);

е) избрать ревизионную комиссию (ревизора) общества на срок, определенный уставом общества, для проверки финансово-хозяйственной деятельности общества (ст.47 Закона об обществах);

ж) публиковать отчетность о своей деятельности (ст.49 Закона об обществах);

з) уменьшить уставный капитал в случаях, предусмотренных Законом об обществах с соблюдением обязанностей, предусмотренных ст.20 Закона об обществах (п.1 ст.20 Закона об обществах):

– в случае неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества (п.3 ст.16 и п.5 ст.24 Закона об обществах);

– в случае выхода из общества его участника, когда доля участника переходит обществу (п.1 ст.26 и п.5 ст.24 Закона об обществах);

– в случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (п.3 ст.20 Закона об обществах). Напоминаем, что минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью составляет десять тыс. рублей (п.1 ст.14 Закона об обществах);

и) не уменьшать уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала.

В целях предупреждения банкротства общество с ограниченной ответственностью, а также учредители и участники могут реализовать следующие права:

а) привлекать независимого аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества (ст.48 Закона об обществах);

б) размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах (п.1 ст.31 Закона об обществах);

в) увеличить размер уставного капитала общества (п.2 ст.17 Закона об обществах):

– за счет имущества общества;

– за счет дополнительных вкладов участников общества;

– за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (если это не запрещено уставом общества);

г) уменьшить уставный капитал (п.1 ст.20):

– путем уменьшение номинальных стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества;

– путем погашения долей, принадлежащих обществу;

д) реорганизация общества (п.п.11 п.2 ст.33 Закона об обществах);

е) принятие решений об одобрении крупных сделок (п.3 ст.46 Закона об обществах).

Все перечисленные права и обязанности в совокупности с требованиями, предъявляемые к туристским организациям, являются правовым содержанием категории «предупреждение банкротства» туристской организации – это именно совокупность правовых предупредительных мер, в комплексе предпринимаемых туристской организацией, ее участниками (учредителями), партнерами и кредиторами, направленных на недопущение возникновения признаков банкротства у данного юридического лица в целях создания правовых препятствий для подачи заявления о признании туроператора банкротом. В данном случае автор является сторонником широкого подхода к определению правовой категории «предупреждение банкротства».

Однако чаще всего возникают ситуации, когда туристская организация (ее участники) не предприняли своевременных мер по предупреждению банкротства, в результате чего организация утрачивает свою платежеспособность. Данное обстоятельство является одним из оснований для обращения кредиторов в арбитражный суд с заявлением о признании туристской организации несостоятельной (банкротом).

В целях недопущения подобного сценария необходимо принять меры по восстановлению платежеспособности туристской организации.

Возникновение и применение категории «восстановление платежеспособности предприятия» (должника) связаны с периодом экономических реформ в России конца 80-х – начала 90-х гг. прошлого столетия и формирования законодательства о несостоятельности (банкротстве) организаций. В связи с этим научное исследование восстановления платежеспособности как правового института следует признать новеллой для российской правовой науки[69].

Институт восстановления платежеспособности, являясь продуктом рыночной экономики, первоначально являлся предметом изучения ученых экономистов. Так, отдельные вопросы, связанные с исследованием названного института, нашли свое отражение в работах М.С. Абрютина, В.Н. Алферова, В.А. Баринова, П.Г. Баренбойма, О.И. Волкова, И.М. Гончарова, А.В. Грачева, А.Г. Грязновой, Л.В. Дедова, О.В. Ефимова, В.Ф. Палия, А.Д. Шеремета и др. Разработке теоретических вопросов восстановления платежеспособности в правовой сфере посвящены работы юристов В.С. Анохина, А.Ю. Викулина, В.В. Витрянского, А.И. Гончарова, Г.А. Гузнова, В.В. Зайцевой, С.А. Зинченко, С.А. Карелиной, А.Я. Курбатова, В.В. Степанова, В.С. Петрова, Г.К. Таль, М.А. Телюкиной, М.В. Терентьевой, Г.А. Тосуняна, Н.В. Фадейкиной, С.Ф. Фомина, Г.Б. Юн, а также других авторов.

Однако, по мнению автора, юридические подходы, связанные с правовой природой и сущностью данного явления, не получили должной разработки в отношении отдельных видов юридических лиц, в частности, туристских организаций.

Исходя из общепринятого значения, восстановление чего-либо представляет собой приведение объекта в прежнее состояние, положение[70].

В экономической науке сложились узкий и широкий подходы для определения содержания понятия «платежеспособность».

В финансово-кредитном энциклопедическом словаре платежеспособность определяется как «способность государства, юридических и физических лиц полностью выполнить свои обязательства по платежам исходя из наличия у них денежных средств, необходимых и достаточных для выполнения этих обязательств. Предприятие считается платежеспособным, если имеющиеся у него денежные средства, краткосрочные финансовые вложения (ценные бумаги, временная финансовая помощь другим предприятиям) и активные расчеты (расчеты с дебиторами) покрывают его краткосрочные обязательства (краткосрочные кредиты и займы). Платежеспособность рассчитывается как отношение мобильных средств предприятия к его текущим обязательствам[71].