Избранные труды. Том 3. Уголовная политология. Сравнительное и международное право - Альфред Жалинский

250 лет назад, в 1749 г., в Австрии в период правления графа Хогвитца проходит реформа организации государства. Суть ее состояла, с одной стороны, в разделении органов юстиции и управления и, с другой стороны, в усилении централизации.

В Вюрцбурге проходит одно из последних сожжений «ведьм» на немецкой земле. Жертвой явилась обвиненная в колдовстве монахиня Мария Ренате Сингер.

200 лет назад, в 1799 г., К. Крольман в своей работе «Об обосновании уголовного права и уголовного законодательства параллельно с развитием учения о масштабе ложного вменения в вину» защищает специальную превентивную теорию от П. Ж. А. Фойербаха, который в том же году издает первый том своей работы «Ревизия основ и основных понятий в позитивном праве наказания» (второй том выйдет в 1800 г.).

По постановлению кабинета прусский король Фридрих Вильгельм III требует представить ему отчет о состоянии тюрем в Пруссии.

150 лет назад, 28 марта 1849 г., Национальное Собрание во Франкфурте-на-Майне упраздняет конституцию и вводит либеральные каталог основных прав и принцип самоуправления – ничто из этого не вступило тогда в силу.

В том же году в Австрии женщины получают право голосовать на выборах в совет общин.

100 лет назад, в 1899 г., в Гааге проходит конференция о мирном урегулировании международных конфликтов. Она оканчивается 29 июля тремя соглашениями и двумя заявлениями о гуманизации ведения войны и ставит перед собой цель предотвращения войн вообще.

В том же самом году Карл Легиен, председатель генеральной комиссии профсоюзов Германии, опубликовал свой труд «О праве коалиций немецких рабочих в теории и на практике», где выступил против каторжных тюрем. Рейхстаг в том же году отклоняет законопроект о назначении наказания в каторжных тюрьмах для лидеров забастовок.

50 лет назад, 5 мая 1949 г., в Лондоне представители девяти государств решают вопрос о создании Совета Европы. 23 мая 1949 г. Парламентский совет в Бонне объявляет о введении в действие принятого на референдуме Основного закона Германии (против, по сути, была только Бавария, по мнению которой Конституция не отражала принципа федерализма). 7 октября 1949 г. была провозглашена ГДР. 12 августа 1949 г. Женевская конференция оканчивается четырьмя соглашениями об улучшении гуманитарного военного права.

В целом история, из которой, по мнению германских специалистов, выросло немецкое право как современный феномен, подразделяется на следующие эпохи: германское время (от 100 лет до н. э. до 500 лет н. э., когда римские территории осваивались германскими племенами); эпоха франков, или раннее Средневековье, когда современная Германия принадлежала Франкскому государству; высокое и позднее Средневековье, к окончанию которого относят начало Ренессанса; раннее Новое время (примерно до 1880 г.), когда происходили реформация и контрреформация; наконец, что наиболее существенно для осмысления, эпоха либерального правового государства (1806–1890) и эпоха социального государства (XX столетие). И на всех этих этапах мигрировали носители правовой мысли, передавались тексты уложений, «зерцал», «правд», законов, кодексов, работы ученых-юристов, шло взаимооплодотворение. Конечно, в этих эпохах, как известно, были и взлеты правовой, философской, политической мысли Германии, оказавшей позитивное влияние на многие страны; были и времена падения, принесшие много несчастий и Германии, и миру[81].

Таким образом, исторический процесс влиял на германское право по трем направлениям:

а) определяя исторические ситуации в Германии, условия ее развития;

б) вызывая процессы рецепции, заимствования права;

в) создавая условия для передачи германского права, оказавшего, в свою очередь, воздействие на ряд стран (Россия, Япония и др.).

Не единственным, но, может быть, показательным примером является наименование важнейшего закона ФРГ не Конституцией, а Основным законом. В этом внешне незначительном обстоятельстве (см. далее) в совокупности отразилось действие многих факторов: результаты войны, неопределенность ситуации, рецепция ряда институтов и пр.

Краткая характеристика современного состояния правовой системы.

Прежде всего следует признать, что правовая система ФРГ представляет собой довольно гармоничное сочетание права и государства, т. е. развитого законодательства и его организационной правовой инфраструктуры, в которую входят органы (учреждения), профессионально реализующие право, и лица с профессиональной юридической подготовкой. Проблема роли государства, публичного управления, бюрократии, управленческой и экономической элиты всегда специфично ставилась и решалась в Германии. Общество равным образом беспокоит как содержание законов, так и пригодность властных и иных структур к их проведению в жизнь, что определяется не в последнюю очередь качеством юридического образования[82]. Здесь есть, разумеется, масса трудностей. Многие явления (непродуманность законодательных решений, нехватка средств для эффективной юстиции и пр.) осуждаются обществом. Но стремление к симметрии частей правовой системы в ФРГ проявляется сильно[83].

В стране действуют в целом эффективная высокоспециализированная судебная система (суды общей юрисдикции, административные, социальные, финансовые, по трудовым спорам), нотариат, адвокатура, насчитывающая десятки тысяч специалистов, прокуратура (не обладающая, правда, столь широкой компетенцией, как в России), профессионально подготовленный и многочисленный административный аппарат, полиция.

Подготовку юристов в ФРГ ведут несколько десятков юридических факультетов, в которых обучаются десятки тысяч студентов. Работают многочисленные юридические издательства. Издаются сотни юридических журналов.

По существу, правовая система Германии функционирует в условиях свободного доступа к профессии юриста, а соответственно – высокой конкуренции на рынке труда. Юристом является только лицо, сдавшее два государственных экзамена и получившее тем самым университетское образование. Однако в университет может записаться любой гражданин ФРГ, имеющий необходимую подготовку, например окончивший гимназию. Никаких вступительных экзаменов, и значит – конкурсов, здесь нет. Но стипендию или то, что ее заменяет, получить трудно. Сама жизнь регулирует потоки студентов. Хотя в последнее время государство предпринимает попытки к этому. В итоге государство рассматривается как правовое, а применение права оказывает серьезное влияние на жизнь людей.

Несколько примеров значения действия права в ФРГ. В ФРГ был принят и вступил в действие закон о так называемой видимой самостоятельной деятельности. Проблемная ситуация состоит в том, что многие граждане, фактически являясь наемными работниками, выдают себя за лиц самостоятельного труда. Этим нанимающие их предприниматели избавляются от взносов на социальное страхование и пр., которые они должны выплачивать за каждого работника. В результате лица, выдающие себя за самостоятельных работников, не приобретают надлежащей пенсии, страховки по болезни и пр.

Закон установил границу – 630 DM ежемесячной платы, при превышении которой лицо предполагается наемным работником и получает социальные льготы, а предприниматель обязан производить социальные выплаты. Вводятся критерии окончательного отнесения лица к наемным или самостоятельным работникам, что распространяется и на членов семьи. Как сообщает «Франкфуртер Альгемайне Цайтунг» от 3 августа 1999 г. (Frankfurter Allgemeine Zeitung – FAZ), все это касается примерно 800 тыс. человек, из которых в действительности могут быть признаны наемными работниками 170 тыс.

Закон этот был принят голосами социал-демократов, но вызвал вначале едва ли не всеобщее возмущение в стране. Работников начали увольнять, поскольку их труд себя не оправдывал. Женщина, несколько часов в день работавшая в магазине, не зарабатывала и на взносы, и на зарплату. В связи с этим в закон вносятся изменения с обратной силой с 1 января 1999 г., для чего создана комиссия из лиц, придерживающихся разных взглядов, которая должна была внести предложения к концу октября 1999 г. В конечном счете как будто сглаживается негативное и усиливается позитивное действие закона.

Этот пример показывает, как спорное правовое решение вызвало жесткую реакцию общества из-за потенциальных последствий, к которым оно могло привести.

Еще один маленький репортаж, не соответствующий законам жанра, в котором пишут юридические книги, для показа специфики немецкого права.

В воскресенье днем 1 августа 1999 г. в более чем 30-градусную жару на глазах у одного из авторов этой книги в центральной части Берлина граждане ломились в неизвестно почему открытый «Кауфхоф» – один из крупнейших универмагов.