Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов - Сергей Елин

После смерти наследодателя суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей по требованию наследников. Это будет возможно, если вскроются обстоятельства, свидетельствующие о том, что душеприказчик исполняет свои обязанности ненадлежащим образом или есть угроза нарушения интересов наследников в результате действий (или бездействия) исполнителя завещания.

Роль доверительного управляющего очень важна в ситуации, когда умирает владелец бизнеса: пока наследники не вступили в наследство, он может предпринимать необходимые усилия для того, чтобы бизнес-процессы не стопорились.

Вернемся к нашему примеру. Директор бизнеса умер, не оформил наследство и не назначил доверительного управляющего, хотя им вполне мог быть его незаконнорожденный сын. При этом в уставе написано, что, чтобы сменить директора, нужно не менее 2/3 голосов. У второго партнера была доля всего в 49%, соответственно, сам директора он сменить не мог. Назначить доверительного управляющего наследники тоже не смогли, потому что плохо ладили друг с другом и не сумели определиться с кандидатурой. В итоге бизнес встал на полгода. Для любого дела такое промедление критично.

Если есть доверительный управляющий, он считается управляющим наследственным имуществом. Раньше было непросто определить на практике, как соотносятся полномочия исполнителя завещания, доверительного управляющего и назначившего его нотариуса. Теперь в кодексе прямо установлено, что душеприказчик «осуществляет от своего имени в интересах наследников все необходимые юридические и иные действия в целях охраны наследства и управления им». При этом завещатель может сузить его полномочия, определив, что он дополнительно должен согласовывать.

7. Наследственный и личный фонды – инструменты, которые также могли бы быть применены и о которых мы подробно поговорим в следующем разделе.

Итак, в нашем примере были разные варианты. Можно было оформить наследство – от самого простого завещания до наследственного договора. Также можно было бы назначить душеприказчика и/или использовать завещательный отказ либо возложение в части, которая касалась картин предпринимателя и организации галереи и поддержки отдельных членов семьи.

Думаю, директор мог бы сам спокойно все продумать и написать проект завещания, потом пойти к нотариусу и все оформить. Также он мог бы ввести родственников в курс дела, чтобы после его смерти они не искали завещание и не занимались расследованием.

Учитывая то, что в нашем примере мы рассматриваем сеть аптек, остановимся на ряде нюансов наследования бизнеса.

• Иногда другие участники бизнеса не готовы работать с наследниками. Тогда в уставе предусматривается запрет на вхождение наследников в состав участников. В нашем случае этого в уставе не было.

• Однако такой запрет не означает, что наследнику ничего не достанется. Он имеет право получить действительную стоимость доли в виде денежной выплаты.

• Иногда на момент написания завещания есть бизнес-планы, которые еще не реализованы. Завещать можно не только то, что на момент написания завещания или наследственного договора уже создано.

• Принятие наследства происходит не раньше, чем через шесть месяцев после смерти наследодателя. Все это время бизнес находится в подвешенном состоянии и не может нормально работать, так как:

✓ старый владелец продолжает числиться в реестре, хотя он умер;

✓ исключительные права участников и управленческие права осуществлять некому;

✓ невозможно подтвердить полномочия директора, назначить нового, принять решение о распределении прибыли и т. д.

• Бизнес, который ведется в форме ИП, по сути, юридически не наследуется.

Физическое лицо, которое имеет статус ИП, может передать по наследству свое имущество (активы), включая оборудование и деньги на счету, но не сам бизнес, который включает отношения с сотрудниками и контрагентами.

Доверительное управление в отношении ИП фактически не работает. «Подхватывая» бизнес, оставленный физическим лицом со статусом ИП, наследник должен сам получить статус ИП или зарегистрировать юридическое лицо. После этого он должен снова обо всем договориться с сотрудниками, подрядчиками, контрагентами.

В нашем примере заявить права на имущество, оформленное на ИП приятелей, юридически было невозможно. Благо два приятеля оказались порядочными и согласились сесть за стол переговоров. Один же сказал, что ни о каких договоренностях знать не хочет.

Безусловно, не оформлять юридически любые договоренности крайне опрометчиво. Как именно их оформлять, мы будем подробно говорить на протяжении всей нашей книги. Этот вопрос переплетается с вопросами налоговых рисков и разделения бизнеса на ИП.

• Если бизнес достаточно масштабный, стоит подумать о создании совета директоров.

✓ В совет директоров можно включить достаточное количество людей, которым вы доверяете и которые смогут принимать решения.

✓ Совет директоров можно наделить достаточными полномочиями для того, чтобы бизнес не встал в отсутствие завещателя. В частности, совету директоров можно дать право назначать генерального директора.

• Стоит рассматривать в связке вопросы наследования и вопросы защиты активов.

Вернемся к нашему примеру, с точки зрения защиты активов наследодатель склоняется к тому, чтобы не держать бизнес на себе, и хочет передать его по наследству сыну. Возможно, в таком случае имеет смысл еще при жизни оформить предприятие на сына и возложить на него обязанности за счет инструментов, описанных выше (в частности, выплачивать часть дохода от бизнеса дочерям и супруге). При этом для подстраховки сохранить за собой определенный юридический контроль над бизнесом (продумать систему сдержек и противовесов в виде залога доли, участия в совете директоров). Для этого можно применить инструменты личных фондов, о которых мы будем говорить дальше:

✓ Заранее учесть сценарий, когда бизнес окажется разделен между партнерами и наследниками, которые не знают, что с ним делать, или не могут между собой договориться. Скорее всего, в этом случае бизнес развалится.

✓ Учесть ограничения, которые накладываются установленным в законе правилом обязательной доли.

Несовершеннолетние дети и родители на пенсии получают наследство, даже когда в завещании о них нет ни слова. Их доля – половина того, что полагалось бы им без завещания. Если есть такие наследники, нужно подумать, что оставить им в качестве наследства, чтобы они не наследовали бизнес и не привносили раздрай в его работу в виде своего участия. Нужно учитывать, что наследственным договором или завещанием ограничить их права нельзя.

Я рекомендую применять следующий подход к вопросам наследования:

1. Сначала все продумать, не беря во внимание юридическую сторону вопроса.

В частности, честно ответить себе на следующие вопросы:

✓ Кого я хочу видеть наследниками своего имущества, обязательств, бизнеса?

✓ Я хочу, чтобы этот человек получил этот актив в безусловном порядке или чтобы это произошло при определенных условиях?

Если условия есть, не нужно надеяться, что они будут выполнены без вашего волеизъявления. Грамотный