Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают - Алексей Дудин

12 Наличие (отсутствие) условия о судебном органе, который будет рассматривать спор, если его не удастся урегулировать в досудебном порядке.

В том случае, если вы указываете договорную подсудность, важно правильно указывать наименование соответствующего суда. В противном случае пункт договорной подсудности может быть признан несогласованным сторонами и вам придется обращаться в суд по общим правилам подсудности, т. е. по месту нахождения ответчика. В качестве арбитра, полномочного рассматривать споры по договорам, сторонами которых являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, может быть указан не только арбитражный суд, но и третейский суд. [34] Третейское разбирательство имеет свои плюсы и минусы. К основным плюсам относятся:

• возможность выбора арбитра, которому доверяют обе стороны договора и который учитывает специфику отрасли, в которой работают стороны договора;

• конфиденциальность, в силу того что рассмотрение споров, если стороны не договорились об ином, осуществляется третейскими судами в закрытых заседаниях, доступ в которые третьих лиц ограничен. Также публикация решения третейского суда, как правило, возможна только с согласия сторон соответствующего разбирательства;

• более простой порядок рассмотрения спора по сравнению с порядком рассмотрения споров в арбитражных судах, четко регламентированным.

К основным минусам относятся:

• затрудненный анализ судебной практики решений третейских судов вследствие правил конфиденциальности рассмотрения споров;

• возможность ограничения обжалования решения третейского суда. В соответствии с положениями статьи 40 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» от 24.07.2002 г. № 102-ФЗ стороны могут в договоре согласовать, что решение третейского суда является окончательным; [35]

• сложности с принудительным исполнением некоторых решений третейских судов. Так, например, если третейское решение вынесено с нарушениями, [36] то арбитражный суд может отказать в выдаче исполнительного листа для принудительного исполнения решения третейского суда. Или, например, сложности могут возникнуть в случае, если стороны третейского разбирательства окончили дело мировым соглашением, данное мировое соглашение было утверждено определением третейского суда и в дальнейшем данное соглашение не исполняется должником. Арбитражный процессуальный кодекс РФ дает право арбитражным судам выдавать исполнительные листы для принудительного исполнения решений, но не определений третейских судов.

13 Наличие пункта о месте исполнения договора.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ (часть 4 статьи 36) и Гражданский процессуальный кодекс РФ (часть 9 статьи 29) позволяют истцу помимо общих правил о подсудности и правил о договорной подсудности также обращаться в суд по месту исполнения договора, если он прямо указан в договоре. Таким образом, если в договоре с иногородним клиентом вы оговорили подсудность по месту нахождения вашей организации, но позволили ему включить пункт о месте исполнения договора по его местонахождению, то он сможет спокойно судиться с вами «на своем поле». А оно вам надо? Если ваш иногородний клиент настаивает на договорной подсудности по его местонахождению, постарайтесь включить в договор пункт о месте исполнения договора по вашему местонахождению.

14 Правильность почтовых, банковских и иных реквизитов сторон.

15 Наличие подписи полномочных представителей сторон.

Порой в договоре вместо собственноручной подписи представителя стороны встречается ее факсимильное воспроизведение. Для того чтобы использование факсимиле не отразилось на действительности договора, необходимо, чтобы между сторонами была достигнута договоренность об использовании факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования в соответствии с положениями пункта 2 статьи 160 Гражданского кодекса РФ (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2008 г. № 09АП-16877/2008). Подтверждением наличия соглашения о допустимости факсимиле при заключении сделок может быть отдельно заключенное между сторонами соглашение либо соответствующее условие, включенное в текст договора, подписанного с помощью факсимиле.

16 Наличие печати, скрепляющей подпись полномочного представителя контрагента.

На практике периодически возникает вопрос о том, является ли обязательным наличие печати юридического лица или индивидуального предпринимателя на тексте договора и влияет ли отсутствие печати на действительность договора. На мой взгляд, отсутствие печати на договоре не влечет за собой недействительности договора, поскольку главным является наличие подписи уполномоченных представителей сторон, выразивших свою волю к заключению договора и поставивших свои подписи в документе. В то же время если в тексте договора имеется условие о том, что подписи представителей сторон должны быть скреплены печатями, то это, по сути, является согласованным сторонами условием о форме договора и, следовательно, отсутствие печатей, скрепляющих подписи (или подпись представителя одной стороны), приводит к несоблюдению согласованной сторонами формы договора. Данный вывод следует из положений пункта 1 статьи 434 Гражданского кодекса РФ, в котором закреплено, что если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Подтверждение верности описанной позиции можно найти, например, в тексте Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2007 г. по делу № 09АП-5149/2006-ГК. Поскольку в данном документе содержатся выводы и положения, которые могут быть полезными для читателей, полагаю необходимым процитировать отдельные моменты из указанного Постановления, а именно: «Предъявляя исковые требования истец указал, что подпись К. В. В., подписавшего договор в качестве генерального директора ОАО <…>, на представленной копии договора не скреплена печатью, а в договоре отсутствуют сведения о том, что генеральному директору <…> были предоставлены полномочия на заключение сделки <…> Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции указал, что доказательств совершения противоправных действий генеральным директором ОАО <…> и гр-м Б. К. Д. при заключении оспариваемой сделки истцом не предоставлено. Довод заявителя в апелляционной жалобе в качестве одного из оснований для признания оспариваемого договора недействительным о том, что подпись генерального директора Общества К. В. В. должна быть скреплена печатью, отклоняется апелляционным судом, так как отсутствие печати на подписи генерального директора ОАО <…> не является основанием для признания спорной сделки недействительной в силу пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации, которым предусмотрено, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 162). Поскольку в данном случае ни законом, ни договором не предусмотрено обязательного скрепления подписи продавца печатью Общества, то сделка по данному основанию не может быть признана недействительной». Несмотря на то что отсутствие печати не делает договор недействительным, во избежание лишних споров по данному поводу с контрагентом стоит убедиться в том, что подписи лиц, подписавших договор, скреплены печатями сторон договора.