Методика расследования преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ - Коллектив авторов

– публичный показ произведения;

– публичное исполнение произведения;

– сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств либо путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;

– перевод произведения (право на перевод);

– переделка, аранжировка или любая другая переработка произведения[6];

– сообщение произведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

В отношении программ для ЭВМ и баз данных такой перечень действий, установленный в ст. 2 и 10 ЗоПЭВМ, включает:

– выпуск в свет (опубликование);

– воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

– распространение ПЭВМ или БД;

– модификацию ПЭВМ или БД, в том числе перевод ПЭВМ или БД с одного языка на другой;

– иные действия по введению в хозяйственный оборот ПЭВМ или БД.

Список перечисленных действий открытый, а это означает, что автор и иной правообладатель вправе разрешать или запрещать осуществлять и иные действия по введению программ для ЭВМ или базы данных в оборот. При этом Закон четко указывает, что не является использованием ПЭВМ или БД передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет компьютерной программе или базе данных.

На практике чаще всего встречается незаконное использование объектов авторского права, связанное с воспроизведением и/или распространением произведений, в том числе с воспроизведением программы для ЭВМ, осуществляемым при выполнении такой программы на ЭВМ. В соответствии со ст. 48 ЗоАП экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, признаются контрафактными. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Под воспроизведением произведения понимается изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи и иные действия в отношении произведения, упомянутые в ст. 4 ЗоАП. Запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Незаконное использование объектов смежных прав означает осуществление следующих действий:

без согласия исполнителя (ст. 37 ЗоАП).

– передачу в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю исполнения или постановки, если последние не были ранее переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;

– запись ранее не записанных исполнений или постановок;

– воспроизведение записи исполнения или постановки;

– передачу в эфир или по кабелю записи исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;

– сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя;

– сообщение записи исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);

без согласия производителя фонограмм (ст. 38 ЗоАП):

– воспроизведение фонограммы (т. е. изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе);

– переработку фонограммы;

– распространение экземпляров фонограммы (продажу, сдачу в прокат и т. п.);

– импорта экземпляров фонограммы в целях распространения;

– сообщение фонограммы для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);

без согласия организаций эфирного / кабельного вещания (ст. 40, 41 ЗоАП):

– одновременную передачу в эфир/по кабелю ее передачи другой организацией эфирного/кабельного вещания;

– сообщение передачи для всеобщего сведения по кабелю/в эфир;

– запись передачи;

– воспроизведение записи передачи;

– сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом.

Для правильной квалификации деяний, связанных с незаконным использованием объектов авторских и смежных прав, необходимо учитывать особенности правового регулирования предоставления (передачи) соответствующих правомочий на использование таких объектов.

Имущественные права на использование произведения в любой форме и любым способом в соответствии со ст. 10, 16 Закона изначально принадлежат автору (соавторам совместно) и могут передаваться (возмездно) только по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав.

При передаче исключительных прав договор разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.

При передаче неисключительных прав пользователю разрешается использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и другими лицами, получившими разрешение на использование этого произведения таким же способом. Права, передаваемые по договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Авторские права переходят по наследству, за исключением права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора. Однако наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав.

Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре. Указанные права действуют в течение срока действия авторского права на аудиовизуальное произведение.

Изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения. При отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении обычным образом. Как правило, изготовители – это киностудии.

Необходимо учитывать следующие важные моменты правового регулирования передачи смежных прав, вытекающие из природы таких прав.

Производный характер смежных прав обусловливает их многоуровневость, наличие целой цепочки прав. Так, исполнитель осуществляет свои права при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения (п. 3 ст. 36 ЗоАП). Производитель фонограммы осуществляет свои права уже на другом уровне – в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмме музыкального произведения. Организации эфирного или кабельного вещания могут использовать в своей передаче одновременно объекты авторского права, их исполнения, а также фонограммы. Такое использование предполагает получение соответствующих прав от всех включенных в цепочку лиц.

Таким образом, все обладатели смежных прав в своих действиях ограничены пределами, определенными при передаче им права на использование объектов авторского права и/или смежных прав. Так, разрешение на использование постановки, полученное от режиссера-постановщика спектакля, не отменяет необходимости получения разрешения у других исполнителей, участвующих в постановке, а также у автора исполняемого произведения.

Уголовным законом смежные права защищаются наравне с авторскими. Нарушение одних только смежных прав при соблюдении авторских не освобождает виновного от уголовной ответственности.

В реализацию принципа баланса между частными интересами авторов, иных правообладателей и интересами общества Закон устанавливает ограничения имущественных авторских прав (ст. 17–26 ЗоАП), когда использование произведений может осуществляться без согласия правообладателей и не является нарушением их прав. К таким случаям относятся, например: воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (с выплатой авторского вознаграждения – ст. 26 ЗоАП – или без такового – ст. 18 ЗоАП); цитирование произведения в целях и объеме, определенных Законом и т. д.